网络直播打赏返还纠纷之分析
刘勇华0年年底網络直播广泛进入我国公众视野无论络直播用户规模还是市场规模我国呈井喷式快速增长。
据发布次《国络发展状况统计调》截至09年6月我国民规模85亿络直播用户规模达33亿占整体民507%。
随着络直播济快速发展因络直播产生各类民事纠纷亦不断产生并诉诸法院络直播打赏返还纠纷即其主要民事纠纷广州法院审理俞某华诉华多公司等被告络合纠纷（实直播打赏退款纠纷）案入选《国法院司法白皮》十型案例旨司法审判统裁判尺提供参考样。
结合我国司法审判实践就我国较常见且有定争议三类络直播打赏返还纠纷进行分析以抛砖引玉。
、络直播打赏法律性质何络直播打赏？直播平台册用户基对发布图、视频、音频等实信息活动进行打赏行。
具体而言络直播打赏流程通常主播通与直播平台订立劳动雇佣或合作关系直播平台册用户用金钱以充值购等方式购买直播平台虚拟产品（即打赏礼物）络直播对主播以刷“礼物”等方式进行虚拟打赏主播基与平台事先达成分成比例变现礼物。
络直播是现有传统表演化种络模式下购买络主播提供表演直播平台册用户以其所充值购买虚拟产品打赏主播因络直播打赏行不是赠与行也不是附义赠与行其实质种新型络行。
首先何赠与？根据我国法律规定赠与是指赠与人将己财产无偿给予受赠人、受赠人表示接受种行因赠与通常是单无偿行即通常受赠人无偿取得赠与物。
络主播通表演提供表演通常这种表演并不是无偿平台册用户对其提供表演进行打赏显然不合我国法律对赠与所规定实质要件。
赠与附义受赠人应当按照约定履行义。
”根据以上规定我们可知附义赠与是先赠与再履行义而络直播打赏是主播表演先打赏主播不论是否有人打赏都会进行表演（虽然不可否认是主播表演目吸引或取得册用户打赏）因主播表演并不是对册用户应当履行某种义。
、直播平台许可册用户使用直播软件并按照与用户达成平台许可使用协议提供直播、金结算等技术程付出了软件开发、软件运营和络带宽费用等成直播平台显然要支付相应运营成;二、册用户购买直播平台提供虚拟财产打赏主播可视其以打赏方式对主播提供表演愿支付对价虽然对主播提供表演价值几许素有争议但主播对其提供表演享有相关权益并不违背我国相关法律规定。
司法实践主张络直播打赏行属络消费行亦不断得到我们法院判认可和支持。
二、常见络直播打赏返还纠纷处理思考司法实践因络直播打赏主播起诉直播平台和主播要返还打赏款民事纠纷越越多笔者拟下就司法实践有常见且有定争议返还纠纷做些分析和思考。
（）成年人络直播打赏主播要返还成年人络直播打赏主播返还纠纷整络直播打赏返还纠纷占有较比例。
成年人络直播打赏返还纠纷有定复杂性不能因打赏主体是成年人就可以因其不具有完全民事行能力、无权处分他人财产主张打赏行无效要返还具体而言可以从以下几方面分析。
基我国络监管部门监管成年人般较难通络直播平台册申请和审核因成年人般是使用其父母相关身份信息直播平台册使用该册账并且捆绑使用父母支付宝、银行账等直播平台打赏主播。
种情形下首先具备起诉要返还打赏款（指购买打赏礼物金额下）主体格是该成年人还是成年人父母或法定代理人呢？笔者以具有原告格应该是该成年人而非其父母或法定代理人。
因其父母或法定代理人不合我国民事诉讼法规定原告主体格条件。
其次举证责任分配。
起诉原告应该举证证明其父母擅使用父母相关身份信息直播平台册账并且父母捆绑其支付宝、银行账等擅打赏主播。
但因种举证责任司法实践存难较难以达到证明直播平台册账是由成年人擅使用和成年人父母允许擅处分他人财产因司法实践要返还打赏金额往往败诉较多。
三即使前述证明责任能够实现情形下因父母对成年人有法定监护义法院般也会结合成年人具体年龄、父母是否尽到法定监护看管义等实际情况判直播平台只有部分返还义。
（二）夫妻方络直播打赏主播另方要返还夫妻方另方擅络直播打赏主播另方主张擅处分夫妻共财产行无效要返还类返还纠纷曾有定争议笔者以另方起诉要返还只要直播平台册夫妻方用户具有完全民事行能力笔者以其诉不应得到支持。
、夫妻方使用直播平台软件行合《民法总则》3条规定是有效民事行其与直播平台形成络消费合不违背《合法》5条规定是有效合。
二、夫妻方使用络直播软件购买礼物打赏主播并不合“非因日常生活要对夫妻共财产做重要处理定”情形。
《高人民法院关适用华人民共和国婚姻法若干问题释（）》7条规定婚姻法7条关“夫或妻对夫妻共所有财产有平等处理权”规定应当理夫或妻处理夫妻共财产上权利是平等。
因日常生活要而处理夫妻共财产任何方有权定;夫或妻非因日常生活要对夫妻共财产做重要处理定夫妻双方应当平等协商取得致见。
他人有理由相信其夫妻双方共思表示另方不得以不或不知道由对抗善三人。
物质生活条件不断丰富夫妻日常生活要不再局限柴米油盐酱醋等日常生活通娱乐等方式获取精神愉悦不断成人们日常生活要重要容。
而络直播软件提供正满足了人们这种娱乐要。
我国法律规定善取得构成条件有五 标物须动产或者不动产; 让与人对处分动产或不动产无处分权;3 受让人受让财产须善; 受让人须支付合理价格;5 让动产或不动产已交付或者登记。
络平台和主播是否善取得呢？首先络直播平台许可其册用户使用直播软件程付出了极高软件开发、软件运营和络带宽费用等成显然已支付了合理对价;其次络直播平台尽到了应尽义。
根据我国相关法律规定络提供者只負有般义比如审络用户是否系成年人、通络平台发布容是否违反法律规定等并不有审络册用户婚姻状况和其册使用行是否配偶等法定义。
因络直播平台般用户许可协议会对册用户进行定提醒即可视尽到了合理义是善取得。
《物权法》06条规定无处分权人将不动产或者动产让给受让人所有权人有权追回;除法律另有规定外合下列情形受让人取得该不动产或者动产所有权受让人受让该不动产或者动产是善;以合理价格让;3让不动产或者动产依照法律规定应当登记已登记不要登记已交付给受让人。
受让人依照前款规定取得不动产或者动产所有权原所有权人有权向无处分权人请赔偿损失。
当事人善取得其他物权参照前两款规定。
《关贯彻执行〈华人民共和国民法通则〉若干问题见（试行）》（008年修订）89条规定共共有人对共有财产享有共权利承担共义。
共共有关系存续期部分共有人擅处分共有财产般认定无效。
但三人善、有偿取得该项财产应当维护三人合法权益;对其他共有人损失由擅处分共有财产人赔偿。
（三）利用违法犯罪所得财物打赏主播可否要返还抢劫、诈骗、盗窃他人财物用络直播打赏主播、利用职便利非法侵占、贪污、挪用公私财物用络直播打赏主播等触目惊心、屡屡见诸新闻。
利用非法、违法所得财物打赏主播可否追回可以根据我国相关民事法律规定和刑事法律规定进行分析。
从民事法律角看册用户络直播打赏行是种络合要种行无效必须合我国《合法》5条对合无效情形规定《合法》5条规定“有下列情形合无效方以欺诈、胁迫手段订立合损害国利益;恶串通、损害国、集体或者三人利益;3以合法形式掩盖非法目;损害社会公共利益;5违反法律、行政法规强制性规定。
”利用违法犯罪所得财物打赏主播是否合无效呢？有人认合我国《合法》5条规定“违反法律、行政法规强制性规定”因直播打赏行无效应予追回。
笔者以避免对《合法》5条规定“违反法律、行政法规强制性规定”滥用对无效合确认应当是法律、行政法规明规定合无效则该合无效;反则合有效。
我国现行相关法律、法规并无规定利用违法犯罪所得打赏主播违背强制性规定因笔者以利用违法所得打赏主播并不构成我国《合法》5条规定“违反法律、行政法规强制性规定”情形。
二、从刑事法律角看我国《刑法》六十四条规定犯罪分子违法所得切财物应当予以追缴或者责令退赔;对被害人合法财产应当及返还。
0年《高人民法院关刑事裁判涉财产部分执行若干规定》十条规定被执行人将刑事裁判认定赃款赃物涉案财物用清偿债、让或者设置其他权利担具有下列情形人民法院应予追缴三人明知是涉案财物而接受;三人无偿或者以明显低市场价格取得涉案财物;3三人通非法债清偿或者违法犯罪活动取得涉案财物;三人通其他恶方式取得涉案财物。
三人善取得涉案财物执行程序不予追缴。
作原所有人被害人对该涉案财物主张权利人民法院应当告知其通诉讼程序处理。
根据该条规定如前所述二类返还纠纷络直播平台通常是基善取得因执行程序不予追缴。
但是如该主播明知是册用户违法所得情形下仍然接受打赏则双方就有可能涉嫌相关刑事犯罪如“掩饰、隐瞒犯罪所得罪”应被追究相关刑事责任。
处笔者想指出我们根据0年《高人民法院关刑事裁判涉财产部分执行若干规定》条规定适用善取得不予追缴定要严格根据相关法律规定否则该条则很有可能被滥用从而导致通络直播打赏主播方式进行洗钱等违法犯罪活动。
三、加强络直播打赏监管建议络直播济已我国井喷式发展与络直播打赏引发民事纠纷、刑事违法犯罪亦成倍增长加强络直播打赏监管已刻不容缓。
笔者以可从以下几方面强化监管。
、完善立法确保络直播监管有法可依。
《直播管理规定》、《关加强国络安全标准化工作若干见》等虽然对络直播有定规定但这些规定都比较概括性、原则性我们有待制定相对精细条予以精准规制特别是要通立法强化平台责任。
除了通立法“以法管”我们还应当“以管”。