“数字玄武”建设中的法律问题及对策
“数玄武”是区委、区政府逐步加快我区科技信息业发展做、做强、做优、做美珠江路提出发展战略就是以“街三”基发展格局巩固珠江路商贸特色建成国际化信息物流市场基础上用五到十年把珠江路科技区建设成南京市电子信息产业孵化基地、创新基地、产业化基地和高素质人才培养基地。
今年我院确立了创建“现代型法院、学习型法院、型法院”发展定位如何充分发挥审判职能“数玄武”建设与发展提供全方位法律和司法保障被列我院今年重调研课题。
院党组专门组织相关庭室进行了针对性研讨总结了我院保护和促进我区科技产业发展成功做法并对“数玄武”发展可能遇到法律问题进行了前瞻性思考。
、调概况。
（）调目从审判实践遇到具体问题入手分析和预见可能出现法律难从审判工作角“数玄武”建设工作提出司法建议和工作设想。
（二）调对象以与“数玄武”规划、实施相关政府主管部门、企业、从业人员调对象。
（三）调容针对不调对象我们确立了不调围与容。
、对相关政府主管部门主要从其管理职能角出发了与“数玄武”建设有关管理政策行政执法出现实际问题及法律盲。
、对相关企业主要收集它们日常营产生法律疑问容涉及公司设立、用工情况、房屋租赁、货款清收及知识产权保护等各方面。
3、对相关从业人员以与《劳动法》有关劳动合签订、劳动保护措施、劳动争议处理等问题主要调方向。
（四）调方法我们走访了珠江路科技街管委会办公室、区质量技术监督局等部门；组织部分知名企业、企业及体营业主座谈；与不种类从业人员进行了面对面交流；听取了市院知识产权庭知识产权保护方面指导见；对比了北京关村发展成功验与做法；统计和分析了我院近年审理相关案件数据从而展开立体化调工作强化次调研活动实效性。
我院案件审理已遇到数起因买卖兼容机而产生纠纷由兼容机系由商从不渠道购进配件再按照购买者不要选取相应配件进行组装而成因从法律角看兼容机法律定位上存着定特殊性双方买卖标物究竟是电脑整机还是买卖配件提供了组装这是值得探讨问题。
从法律规定看《华人民共和国产品质量法》二十六条规定“产品或者其包装上标识必须真实并合下列要（）有产品质量检验合格证明；（二）有标明产品名称、生产厂名和厂……”；三十三条规定“销售者应当建立并执行进货检验收制验明产品合格证明和其他标识。
”而兼容机组装特性定其不可能有整机合格手续。
从行政管理规定看南京市技术监督局曾997年月制定了《南京市微型计算机质量监督管理方法（试行）》其规定了拼装机（兼容机）也属微型计算机畴生产企业和销企业必须持有合法营业执照并营围从事营活动生产企业还应取得国有关部门颁发生产许可证等容。
从市场现状看目前珠江路作华东地区电子、电脑产品集散地许多企业以销售兼容机主这也是其主要收入。
兼容机以其配置灵活、价格低廉特满足了相当数量消费者性化因拥有可观销售市场。
我们认从现今电脑销售市场现状看兼容机和品牌机并存两种产品各有其供应渠道和销售市场。
对以兼容机标物买卖行如对有关法律法规机械地理刻板地认定买卖标物不合法从而判买卖无效这必将从根上切断以兼容机销售主业企业收入给其生存基础带毁灭性打击这就违背了保护与促进济发展初衷。
因我们案件审理充分理企业特殊发展期特殊情况分析买卖双方交易真实目不违背法律、法规前提下确立了配件合格合有效规则即销售商销售虽电脑整机但只要能就各项拼插配件提供出产品质量检验合格证明从尊重当事人双方思治角考虑就可确认买卖合有效性这审理思路既遵循了坚打击假冒伪劣产品法律规则保障市场交易安全与稳定又保护和扶持了新交易形式区域特色济发展开拓了空。
以上述思路指导审理多起案件有效保护了买卖双方合法权益促进了企业健康发展取得了良社会效。
我院民二庭年审理了江苏地区首例计算机数据灭失赔偿纠纷案青岛海信电器公司诉称松正络公司向其供应卡并进行安装调试程由操作失误致使保存计算机硬盘重要数据丢失严重影响了公司正常运故赔500000元。
类纠纷产品营销比较常见该案是其非常型例。
计算机硬盘数据备份与保护义分配问题法律上还是空白我院审判人员了量走访了计算机研究所、市公安局计算机信息心等部门并开创性地召开了由东南学计算机专业教授、计算机研究所博士、类型企业代表参加听证会听取对专业问题分析和建议。
充分进行专业技术分析和明其他案件事实基础上审判人员从公平、公正法律基准则出发通判明确了计算机重要数据备份与保护义分担规则。
即对计算机系统进行维护计算机操作人和使用人对数据丢失有义并应提醒和告知对方进行数据备份及数据具有重要价值数据所有人应有备份义。
通创造性地确立数据备份规则以技术数据备份问题提供了基行准则有利企业规管理与操作。
该案判引起了产业界人士广泛关得到了法学界专学者高赞扬。
我区企业无论是从事硬件销售还是从事络工程营都有可能客户进行计算机系统维护。
数据备份与保护义分担规则创立将有助企业与客户预见行避免类似纠纷产生。
而旦发生纠纷也可依据法则分清双方责任公正高效地矛盾。
3、关软件拷贝产生知识产权保护问题。
计算机软件下与拷贝是软件流种重要方式。
现许多企业销售电脑附送操作系统和应用程序都是通拷贝形式入市面屡禁不止盗版软件也是从原版拷贝复制形成。
软件拷贝行虽然加速了软件使用推广但也构成了对他人知识产权严重侵犯。
我院受理恒升电脑专卖店诉工商玄武分局不工商行政处罚案就昭示了这问题必要性和迫切性。
案件工商局根据举报对某电脑专卖店实施检发现柜台上笔记电脑安装了98版但却无法提供软件安装复制销售许可证明即依法进行扣。
微软国有限公司上海分公司鉴定电脑预装98版软件是微软授权或擅复制安装。
工商局电脑专卖店无法提供能够证明电脑预装软件系合法持有情况下依法作出《处罚定》认定电脑商店销安装有盗版软件计算机行违反了国工商局、国版权局《关严厉打击盗版等侵犯著作权行通知》三条相关规定。
电脑专卖店因不行政处罚向我院提起诉讼。
我院量细致审理工作依据明事实确认工商局行政处罚定适用法律正确合法定程序依法驳回了电脑专卖店诉讼请。
案据称是微软公司国正式变其打击盗版98系列软件策略“案”即不再单纯地提起民事侵权诉讼而是借助国相关职能部门作用通行政执法手段打击盗版处罚侵权人。
案工商局处我国尚加入而法院审判我国已成世贸组织成员案件处理合我国现行法律原则规定也初步满足对知识产权保护要从而维护了行政部门依法行政严肃性打击了随拷贝和复制软件盗版行体现了国政府保护知识产权心入世审理类似案件树立了例。
案判也对诚信珠江路形象树立有益处。
、关电子产品贸易诈骗犯罪问题。
据统计我院受理刑事案件济犯罪特别是诈骗犯罪数量呈不断上升趋势。
许多企业营由片面追交易快捷与高效简化交易程序缺乏对交易对象审被骗事件屡见不鲜。
这种情况不但出现企业些知名企业身上也有发生成企业快速健康发展潜威胁。
珠江路科技街营某知名电子科技公司就曾发生次被骗走30台电脑价值数十万元刑事案件。
称某商贸公司三男青年到某科技公司用支票付款购买了两台电脑科技公司业人员当即前往银行将支票上货款划了账然按对方要将货送到他们公司。
不久商贸公司人员称近可能有笔订单但要先交货付款几日又打电话说订单已接到并随即到科技公司留下三天到期账支票运走30台电脑科技公司因有上次“成功合作”也就没有特别介三天商贸公司打电话说货款要几日才能入账。
可当科技公司人员银行划账才知对方账上根没有钱开出是空头支票再赶到其营地商贸公司已人楼空电脑也不知向。
调发现某商贸公司是通某会计师事所虚假验50万元刚册成立法定代表人册使用是假身份证。
对类似案件审理我院十分保护受害企业特别是品牌企业和利税户合法权益对犯罪分子依法从重处罚并公安、检察等部门配合下积极开展追缴赃款工作及将追回款项发放受害企业尽量减少企业损失保障企业正常营。
除上述几类纠纷外我们研究对下列五类问题提出如下建议、街区改造、区建设如何应对拆迁矛盾。
“数玄武”工程实施必将给我区基础设施建设带翻天覆地变化特别是珠江路科技街它是由旧街改造发展而沿街两边聚集着商铺许多企业营格局和面积都难以令人满因实施"二次开发"已成提升珠江路品位进步增强实力、迎接挑战必然选择。
从今年开始进行跨长达三年全面改造启动十开发项目彻底拆除店面。
三年珠江路座座型卖场和电脑商城将拔地而起而这切变化都将以拆迁工作顺利开展前提。
珠江路沿街房屋拆迁有别我区其它地段改造因企业相对集沿街两边底层房屋基上都从住宅用途变营用途甚至些不临街居民住房也被电脑公司租做了仓库或办公室由房屋少企业多不断攀升出租价格使得许多居民或营不太单位纷纷腾出房屋出租出租收入成他们项主要济。
旦面临拆迁有限补偿款根不能与长期持续稳定出租收入相比这必将导致开发企业与拆迁户产生尖锐对立情绪。
如何有效化矛盾是关系到街区改造工作能否顺利进行区委、区政府整体工作思路能否得到贯彻“数玄武”工程能否稳步推进事。
对拆迁可能遇到各种困难我院从法律角提出以下建议（）做拆迁项目及相关法律法规宣传工作。
进行深入走访和宣传让老姓明白街区改造工作实施将有助街区整体环境提高虽然牺牲了部分人眼前利益但是它带是更长远利益应将拆迁工作及以新建项目公开接受老姓监督。
（）依法进行拆迁工作。
拆迁要严格依照国院《城市房屋拆迁管理条例》和市政府03令规定依法进行及将拆迁补偿款到位对觉提前搬迁单位和人给予定奖励并协调区政府各部门拆迁户顾忧。
（3）对被拆迁户卖场租售给予定优惠。
针对些被拆迁户害怕因房屋拆迁而失主要济因而抵触情绪较高心理可以以签订向协议方式对被拆迁户愿租购以建成商城铺面价格、位置、面积、收费等方面给予系列优惠政策这样既可以消除拆迁户对立情绪使他们仍能拥有己营产业还可以提前完成商铺出售和出租。
、引进人才、合法用工如何处理劳关系。
“科技以人”高科技企业人才是因素能否处理劳动者与企业关系是关系到高科技企业发展至关重要问题只有法律框架依法订立劳动合才能规劳双方行保护双方合法权益。
（）关劳动合。
签订劳动合是确立劳动关系首要条件并且应当以面形式订立。
些普通企业特别是性行业往往是劳动者积极要订立合但企业却以种种理由不想签而高科技企业有却恰恰相反对些技术人才或销售骨干企业希望能订立长期劳动合而劳动者却往往不想订或只订立短期合这是因这些技术人才或销售骨干往往掌握着与公司命运休戚相关核心技术和业渠道他们不想被劳动合所束缚以备有更机遇出现可以短“另攀高枝”宁愿面对没有劳动合所带各种风险。
针对这种特殊情况我们建议方面应加强对劳动者法律宣传告知其不签劳动合可能失法律保护产生不可预知风险促使他们与企业订立完备劳动合；另方面要鼓励企业提高对高科技、高素质人才投入以优厚条件减少人才非正常流动保持企业平稳发展。
政府劳动监察部门应加强对企业用人情况检规用工行。
法院处理这类劳动合纠纷应当将保护企业合法权益与劳动者合法权益放等重要位置引导企业和劳动者正确处理劳动关系。
（）关竞业禁止。
竞业禁止是指防止商业密行业泄露用人单位与掌握商业密员工通合约定员工劳动合期及终止劳动合定期限有保密义用人单位将给予员工适当济回报。
《关加强科技人员流动技术密管理若干见》七条二款规定“竞业限制条款般应包括竞业限制具体围竞业限期期限、补偿费数额及支付方法违约责任容。
但与竞业限制容相关技术密已公众所知悉或者已不能单位带济利益或竞争优势不具有实用性或有竞业限制义人员有足够证据证明该单位执行国有关科技人员政策受到显失公平待遇及单位违反竞业限制条款不支付或者无正当理由拖欠补偿费竞业限制条款行终止。
”竞业禁止条款所限制就业应当合理如规定太长既会导致人才浪费又会给企业带不必要担（必须支付高额补偿金）。
些国通常规定年（如比利）有规定半年（如英国）我国《关加强科技人员流动技术密管理若干见》规定竞业限制期限长不得超三年。
《劳动部关企业职工流动若干问题通知》也对竞业禁止规定不超三年。
这可以根据各单位不情况以及须保守商业密特定但绝不能长并应劳动合予以约定。
3、卖场出租、场地租赁如何规双方行。
三年珠江路科技街拔地而起座座型卖场将以分割租赁方式吸引众多投创业者如何通签订租赁合约束双方行实现出租方与承租方双赢应做以下几方面（）签订租赁合应问题。
租赁合应明必备事项依据《合法》二十三条规定“租赁合容租赁物名称、数量、用途、租赁期限租金及其支付期限和方式、租赁物维修等条款。
”特别是租赁期限上应如六月以上应当采用面形式租赁期限不得超二十年采用面形式视不定期租赁。
对卖场租赁鉴产业产品更新快有定营风险特我们建议租赁合应采用面形式年或二年签以每卖场成立专门管理机构签约主体并应约定只能营产业相关产品租金采取预付方式进行。
（）承租人租应问题。
承租人租赁期因营状况或其它原因可能会发生租行依据《合法》二二十四条规定“承租人出租人可以将租赁物租给三人。
承租人租承租人出租人租赁合继续有效三人对租赁物造成损失承租人应当赔偿损失。
承租人出租人租出租人可以除合。
”因卖场企业其销售行附属着保质、保修合义这程有较长期因对承租人租行因慎重审以免因租导致无法提供其应尽售义必要情况下可其租再要其提供定数额金作质保。
（3）承租人不能按期支付租金应问题。
依据《合法》二二十七条规定“承租人无正当理由支付或者迟延支付租金出租人可以要承租人合理期限支付。
承租人逾期不支付出租人可以除合。
”对条执行应其前提条件是承租人付或者延迟支付租金。
除合卖场管理机构应依照定法律程序可以通行调或诉讼方式进行而不应采取单方强制方法以免造成责任混淆和损失扩。
、公司设立、股权让如何避免纠纷产生。
随着“数玄武”建设进步深入我区投环境会越越必然有许多投者将这里开始他们创业历程融入到高科技产业潮现有公司也将实现营主业变进行公司结构和重组。
依据现行《公司法》、《合伙企业法》、《外企业法》等相关法律规定我们提出以下建议（）公司设立应问题。
公司设立除了要合《公司法》十九条规定设立股东人数、制定程等基设立条件以外还应特别关出类型方面法律规定。
因新兴公司多是以高科技营方向因以专利技术、商标权、非专利技术和劳等作出将量出现。
《公司法》二十四条规定“股东可以用货币出也可以用实物、工业产权、非专利技术、土地使用权作价出。
对作出实物、工业产权、非专利技术或者土地使用权必须进行评估作价……以工业产权、非专利技术作价出金额不得超有限责任公司册分二十”；《合伙企业法》十条规定“对货币以外出要评估作价可以由全体合伙人协商确定也可以由全体合伙人委托法定评估机构进行评估。
全体合伙人协商致合伙人也可以用劳出其评估办法由全体合伙人协商确定。
”；《外合营企业法》五条规定“外国合营者作投技术和设备必须确实是适合我国要先进技术和设备。
如有以落技术和设备进行欺骗造成损失应赔偿损失。
有限责任公司营因营要或股东愿可能会遇到股权让问题应严格依法进行避免纠纷产生。
股东向股东以外人让其出必须全体股东半数；不让股东应当购买该让出如不购买该让出视让。
股东让出等条件下其他股东对该出有优先购买权。
”；三十条规定“股东依法让其出由公司将受让人姓名或者名称住所以及受让出额记股东名册。
”公司如限制股东股份让权或者以股东会议或董事会议强制让股权或强行代让方定股权让价格、付款或其他条件权利受侵犯股东可以公司被告提起侵权赔偿诉。
如公司不及变更股东名册和到工商局进行变更登记股权让方和受让方可以公司被告提起办理让手续请诉。
随着“数玄武”工程“街三”格局逐步形成软件产业将成继电子产品销售又支撑我区高科技发展重要支柱产业软件产业高速发展必然带软件交易量涌现技术交易市场必将应运而生。
技术交易市场是有形产交易市场活跃起又具有极发展空新型交易市场。
因交易以专利权、商标权和非专利技术交易对象所以应以下两主要问题。
是交易程保护商业密。
技术交易往往要将商业密与专利技术起让或许可对方使用而如交易失败商业密又被对方无偿获悉那就很有可能会给密所有者造成损失或者至少是造成威胁。
因技术让程如何保护商业密是很关键要做保护工作应以下几方面（）正式开始谈判前要多与对方沟通定要确定对方有购买诚前提下才可以向对方介绍该商业密技术不能贸然行事。
因对方已获知该技术密原则上对方不得向任何人透露该项商业密己也不准许不正当地使用。
根据《合法》四十三条规定“当事人订立合程知悉商业密无论合是否成立不得泄露或者不正当地使用。
泄露或者不正当地使用该商业密给对方造成损失应当承担损害赔偿责任。
”据如发现对方有泄露或不正当使用商业密行受害方可以向工商行政管理部门举报也可以向法院起诉。
（3）避免侵犯商业密情况发生建议采取种比较稳妥方法那就是向对方透露技术密前与对方签订保密协议写明技术密围写明对方应当采取对技术密保护措施约定如对方违反约定泄露了密或擅使用则要承担损害赔偿责任这样做既能界定技术密围又可以约束对方不得泄露密起到定提醒与威慑作用防患然。
二是要让合形式规定和手续要。
根据我国《专利法》十条三款规定让专利申请权或者专利权当事人必须订立面合并向国院专利行政部门登记由国院专利行政部门予以公告。
专利申请权或者专利权让登记日起生效。
依据《合法》规定面合包括合、信件和数据电（包括电报、电传、传真、电子数据交换和电子邮件）等可以有形地表现所容形式。
另外当交易受让方是外国人则有特殊法定要《专利法》十条二款规定国单位或者人向外国人让专利申请权或者专利权必须国院有关主管部门批准。
因让专利技术与对方进行交易是要特别这些形式方面规定并且要履行法定手续。
、严厉打击相关诈骗、盗窃等济犯罪充分利用国强制力“数玄武”建设推进提供稳定、安全法制环境坚保障企业财产安全和从业人员人身安全不受侵犯。
、公正审理相关企业发生房屋租赁、劳动争议、消费者权益等民事案件进步理顺关系明确权利与义保护平等主体合法权益。
3、依法审理买卖合纠纷案件、公司股权纠纷案件化企业部予盾组织专项债权清收企业“债权多、讨债难”现实问题促进企业金良性流动规市场济秩序保障交易安全。
、依法审理相关行政执法案件既维护行政执法严肃性树立执法部门良形象也保护行政相对人合法权益监督和纠正执法活动违法行。
5、企业建立条“绿色”诉讼通道简化立案程序规立案手续案件受理、财产保全等工作做到快速反应行动及不违反法律规定前提下尽可能地提供诉讼上便利。
6、适应软件产业发展可能带量涉及知识产权保护纠纷案件“数玄武”建设提供高效、便捷、全面法律我院将向上级法院申请以我院试基层法院设立知识产权庭或专业化合议庭。
通遴选高素质法官公正审理部分知识产权案件“数玄武”建设树起面有效保护知识产权旗。