中国专利授权前临时保护问题研究
关键词 专利 发明 实用新型 外观设计 临保护作者简介刘迎春金杜律师事所专利部合伙人。
图分类93 獻标识码k009059093根据国专利法发明、实用新型和外观设计专利申请被公告授予专利权即获得了专利法规定相应保护当权利人发现他人侵犯专利权可请行政处或进行诉讼。
但三种类型专利被授权前都具有申请日至公告日这段期通案例对该期保护问题进行了介绍。
、关实用新型和外观设计专利申请日至公告日前保护问题众所周知专利是以“公开换保护”尽量平衡公众和权利人利益。
实用新型和外观设计专利虽然申请被公告授予了专利权但是申请日至公告日前这段专利申请容并对公众公开而且专利局审员对审容也有保密义不能将其透漏给公众公众对专利申请容并不知情因而专利法提供临保护他人段期允许生产营目实施该专利并不侵权也无支付相应使用费并无争议。
要是他人许可生产营目申请日公告日前制造实用新型和外观设计专利产品专利授权使用、许诺销售、销售等续行是否侵权法律上并无明确规定实际案例不法院给出判结不致可归纳两种观种观是按照《专利法》条规定根据专利授权直接判定侵权;二种观是根据法理进行释认制造行是所有专利侵权行头对使用、许诺销售、销售、进口行与制造行应给予不权重既然他人权利人许可生产营目申请日公告日前制造行并不侵权那么宜认这些申请日公告日前已制造专利产品专利授权续使用、许诺销售和销售行并不侵权亦无支付使用费。
相比下种观有刀切相当公开或授权技术方案提供了专利权保护某种程上损害了公众利益。
二种观类似专利法对“先用权”等规定考虑到了权利人与公众利益平衡更可取。
新判例也体现了两种观博弈。
珠海格力电器股份有限公司诉宁波奥克斯空调有限公司、广州市国美电器有限公司两件实用新型专利侵权纠纷案件[]审和二审焦就实用新型专利授权前已制造、销售专利产品专利授权继续销售是否构成侵权。
珠海格力认专利法并将许可把实用新型专利授权前已制造专利产品专利授权继续销售规定不视侵权情形应根据不段定性专利授权段权利人许可生产营目制造、使用、许诺销售、销售、进口实用新型专利产品行属侵权行前述五种禁止实施行相独立分别构成单类别侵权行因宁波奥克斯和广州国美实用新型专利授权继续销售专利授权前制造落入其专利保护围产品行侵害了其两项专利权并且格力提供了支持其论先判例。
二审法院广东高院则从法理进行阐释认前述五种禁止实施行专利法地位并不相专利法法条规定已充分体现出更重卡住专利侵权头制造行精神显然许可制造行要承担更重责任。
因对实用新型专利授权前实施行进行禁止也不应对实施行得到产品续实施行进行禁止这也与更重控制专利侵权头精神相致。
认定授权前制造实用新型专利产品授权使用、许诺销售、销售续行不属侵权行合专利法立法初衷和宗旨。
据二审法院采纳二种观驳回了格力诉。
从以上案例可看出既要保护权利人权益也要维护公众利益这样才能更地利用专利制推进社会发展和进步。
二、关发明专利申请日至公布日前保护问题类似地发明专利申请日至公布日前这段期没有公开也没有换临保护上节讨论处不再赘述。
三、关发明专利公布授权前保护问题对发明专利专利法明确给予了公布授权前临保护。
据专利法及实施细则规定发明专利申请公布申请人可要实施其发明单位或人支付适当费用[3]如实施者拒不支付或双方就使用费无法达成致见专利授权专利权人既可要管理专利工作部门对纠纷进行调[]也可就向有管辖权法院提起诉讼[5]诉讼效专利权人知或应知他人使用其发明日起计算但专利权人授权前即已知或应知授权日起计算。
目前专利法关诉讼效期条款尚根据民法总则[6]施行而修订但当前主流观是专利法对诉讼效规定只是对民法通则普通诉讼效重复民法总则施行专利法规定诉讼效期也应确定三年。
例如09年月7日审结南昌县世界通讯器材营部与德盛塑胶电子（深圳）有限公司侵害实用新型专利权纠纷案件[7]二审法院江西高院就认施行民法总则已全面取代民法通则虽然民法总则与专利法是般法与特别法关系但专利法关诉讼效两年规定性质与民法通则规定两年普通诉讼效无异因应适用新法优旧法原则确定专利法诉讼效期三年。
对如何具体判定能获得临保护专利法并明确规定根据高人民法院关审理侵犯专利权纠纷案件应用法律若干问题释（二）[8]被诉技术方案落入发明专利申请公布请保护围和发明专利公告授权专利保护围人民法院应认定被告发明专利申请公布日至授權公告日期实施了该发明可参照专利许可使用费合理确定该期实施该发明单位或人应支付给权利人费用。
就目前案例看法院审理程对把握非常严格。
还要是司法释所说“专利保护围”既包含专利授权公告保护围还包括专利无效宣告程序维持专利保护围。
例如杭州高茂贵贸易有限公司与程恩广发明专利临保护期使用费纠纷[9]专利权人程恩广专利被多次提起无效宣告专利权权利要3引用权利要技术方案基础上维持有效二审法院审理认被诉技术方案落入发明专利申请公布请保护围和发明专利权无效宣告维持专利保护围因而支持了程恩广要高茂贵公司支付发明专利临保护期使用费诉。
综上所述发明专利公布授权前可受到临保护;而实用新型和外观设计专利公告授权前因没有公布步骤因而无临保护主流观认他人许可生产营目申请日公告日前制造实用新型和外观设计专利产品专利授权许诺销售、销售等续专利实施行不构成侵权亦无支付使用费。
参考献[]（08）粤民终9北法宝[BL]粤民终97北法宝[BL]华人民共和国专利法[]知识产权出版社00年版7页3条[]华人民共和国专利法实施细则[]知识产权出版社00年版5758页85条[5]华人民共和国专利法[]北京知识产权出版社00年版0页68条[6]民法总则88条北法宝[BL]赣民终8北法宝[BL]高人民法院关审理侵犯专利权纠纷案件应用法律若干问题释（二）国知局[BL]浙民终8北法宝[BL]相关热词 国专利临授权