受贿型滥用职权的罪数的法律特征
本文转载自《法制与经济》，版权归原作者所有 [作者简介]杨倩，上海市奉贤区人民检察院反渎局干部。 毕业论文。
刑法理论上及司法实践中，对行为人利用职务便利收受贿赂，为他人谋取利益涉嫌滥用职权罪的，应当数罪并罚还是择一重罪处断，各种观点学说纷争不休。这种立法上的空白和理论上的争议给司法实践带来了极大的困惑，不利于司法机关对受贿型滥用职权犯罪准确地定罪量刑，也给司法机关查办受贿型渎职犯罪案件造成了不必要的困扰。 一、现行法律对受贿型渎职犯罪的罪数认定情况 从我国的刑法立法变革来看，在1997年刑法实施之前，仅在徇私舞弊与受贿两个罪名同时触犯的情况下，规定了数罪并罚。但在1997年新《刑法》颁布之后，仅在司法工作人员贪赃与枉法两个罪类上进行了明确规定，而且其实行处断原则是择一重罚原则。除此之外的其他渎职犯罪与贪污贿赂同时被触犯时，如何处罚尚属未知。那是否可以猜想，所有的渎职犯罪与贪污贿赂同时被触犯时，均采用此处断原则？答案并不尽然。 在2002年最高人民法院、最高人民检察院、海关总署联合发布的《关于办理走私刑事案件适用法律若干问题的意见》第16条规定：海关工作人员收受贿赂又放纵走私的，应以受贿罪和放纵走私罪数罪并罚。此处数罪并罚的处断原则，有力的反驳了上述的推断。所以，可以得出两个结论：一是《刑法》第399条的规定属于法律拟制而非注意规定，该条款确立的处罚原则并不能推广适用到其他的渎职犯罪条款中去。二是现有规则对于渎职受贿型犯罪的处断并没有固定的答案，而是在数罪并罚与择一重处之间不断摇摆。如此看来，受贿型滥用职权的罪数认定也难以达成同一认识。 论文代写 二、对于受贿型滥用职权罪数认定的不同观点 2003年至2006年，被告人黄某在浦东新区高桥镇村镇建设管理科工作期间，利用具体负责高桥镇农村个人建房审批工作的职务便利，违反《上海市农村个人住房建设管理办法》和高桥镇人民政府《关于加强我镇农村个人建房管理工作的通知》的相关规定，批准已享受过农村建房指标及享受过动迁安置政策的人员违规建房，造成国家经济损失250万余元。期间，黄某非法收受相关利益人的贿赂合计人民币4.6万元。案发后，黄某向检察机关自首。[1] 对本案的处理，有多种意见： 第一种意见认为：黄某的受贿行为与滥用职权行为之间存在目的行为与手段行为的牵连关系，国家机关工作人员实施滥用职权行为，非法收受贿赂并为他人谋取利益或者索取贿赂构成犯罪的，应认定为两罪牵连，根据牵连一罪论，[2]应以行为人所牵连触犯的数个罪名中的重罪也就是受贿罪处罚。 第二种意见认为：受贿犯罪主体范围包涵了渎职犯罪主体，受贿罪中为他人谋取利益要件包涵了渎职行为要件，也就是说，受贿犯罪与渎职犯罪是全部法包容部分法的法规竞合关系，应该从一重罪也就是受贿罪论处。[3] 第三种意见认为：受贿犯罪中为他人谋取利益要件同时也符合滥用职权罪客观要件，属于想象竞合犯，应当根据想象竞合原理从一重罪论处。[4]。
作文 /zuowen/ 第四种意见认为：应以实质一罪论。[5]此种观点认为，对于收受他人贿赂为他人谋取利益行为而言，该种行为类型在两罪构成要件的法律评价上应当具有重合性，应当属于实质的一罪。受贿犯罪中的收受贿赂要件实际上与滥用职权罪中的徇私行为重合。受贿犯罪中为他人谋取利益要件（特别是谋取非法利益）与滥用职权的行为要件重合。受贿且滥用职权行为虽然涉及两个罪名，但只符合一罪的犯罪构成，并没有出现犯罪构成数量上的复数特征。从受贿犯罪构成要件的视角分析，收受他人财物，实施具有倾向性的职务行为，为他人谋取利益显然是受贿犯罪构成要件中的应有内容。刻意肢解受贿罪的部分行为并置于其他犯罪的构成要件进行刑法判断，显然存在重复评价的问题。 三、受贿型滥用职权罪应当数罪并罚 （一）受贿行为和滥用职权行为不存在牵连关系 一般认为，牵连犯，是指犯罪的手段行为或结果行为，与目的行为或原因行为分别触犯不同罪名的情况。刑法理论大多认为，只有当某种手段通常用于实施某种犯罪，或者某种原因行为通常导致某种结果行为时，才宜认定牵连犯。[6]根据上述理论，在收受他人财物又为他人谋取利益或者索取贿赂的情况下，虽然存在受贿的目的行为和滥用职权的手段行为，但根据社会公众的一般观念，滥用职权并非受贿的通常手段行为，也就是说滥用职权行为与受贿行为之间只是一种偶然的手段与目的关系而并非通常的手段与目的关系，因此不存在类型化的牵连关系，不应认定为牵连犯。
简历大全 /html/jianli/ （二）受贿型滥用职权并非法规竞合关系 法规竞合定罪的原则，一般采用特别法优于普通法的原则，因而对于法规竞合一般要使用法律规定的特别法，而受贿犯罪和滥用职权犯罪之间很难说何者为普通法条何者为特殊法条，所以不存在法规竞合关系。 （三）受贿型滥用职权非想象竞合关系 想象竞合是一个危害行为触犯数个罪名的犯罪形态，但由于基于数个罪过的该危害行为所犯数罪的犯罪构成要件有部分的交叉和重叠，故其形式上并非完整的数罪。[7]从形式上来看，行为人为请托人非法谋利行为虽既是受贿罪的客观构成要件之一，又是滥用职权罪的客观行为，受贿且滥用职权行为同时且完全符合受贿犯罪和渎职犯罪的构成要件，不具备想象竞合犯的上述特征。 （四）收受型受贿罪中的徇私和为他人谋取利益与滥用职权行为不存在重复评价问题 根据动机说[8]观点，徇私型滥用职权中的徇私是指犯罪动机，行为人主观上的徇私动机和客观上的受贿行为之间并不存在重合关系。根据新客观要件说，谋取利益是受贿罪的客观要件，包括承诺、实施和实现三阶段行为，只要具有其中一个阶段的行为就具备了为他人谋取利益的要件，也就是说，实施和实现行为并非受贿罪的必备要件，所以受贿后在实施滥用职权行为，也不存在对同一行为重复评价的问题。 作文 /zuowen/ （五）对受贿型滥用职权犯罪实行数罪并罚更符合罪刑相适应原则 有学者进一步指出，对牵连犯究竟是数罪并罚，还是从一重罪处断，需要考虑其行为的社会危害性。当目的行为、手段行为的社会危害性都比较大时，采用从一重罪处断的原则，只按重罪处断，而对轻罪不处罚，可能导。
代写论文。