2017年6月国开(中央电大)法学本科《合同法》期末考试试题及答案
07年6月国开(央电)法学科《合法》期末考试试题及答案 (马全力整理电期末纸质考试必备、盗传必究) 说明试卷0。
整理00年8月3日。
、单项选择题 下列说法正确是()。
合法是刑法体系刑事单行法 B合法是商法体系单行法 合法是民法体系民事单行法 合法是济法体系单行法 依我国合法规定合承诺生效上采取是()。
发信主义 B表示主义 了主义 到达主义 3据合法律制规定下列各项当事人可以请人民法院或仲裁机构变更或撤销是()。
因重误订立合 B包含因重失造成对方财产损失免责条款合 因欺诈而订立且损害国利益合 超越代理权限而订立合 依我国《合法》规定债权人以己名义()。
并必须以诉讼方式行使代位权 B可以以仲裁方式行使代位权 不必通诉讼方式行使代位权 可以双方协商方式行使代位权 5提存人应将提存事实及以面形式通知提存受领人提存机关应当提存日起()。
3日通知受领人 B5日通知受领人 7日通知受领人 0日通知受领人 60年月甲、乙签订项房屋租赁合。
甲将房屋租给乙开办超市月租金5万元每月天交付当月租金。
合0年3月日生效。
0年3月日甲把房屋钥匙交给了乙。
3月底乙以金周不畅由要缓交租金甲提出可以宽缓5天。
乙始终以种种借口拖延至月末乙总计拖欠房租0余万元。
则下列各种说法正确是() 甲可以提出除合但须通知乙 B甲可以提出除合但须合对有约定或已征得乙 甲只能要乙承担迟延履行违约责任除非积欠房租已达到房屋价值0％方可除合 甲有权终止租赁关系并可以要乙补交其所欠租金 7甲乙签订装加工合由乙责甲加工装00套面由甲提供双方并约定了面质量标准。
甲分两批提供面但二批面乙检验与约定不。
赶 乙行从市场上购买面进行加工但交货甲拒绝收货。
反复协商甲另行提供00套衣面。
但因乙迟延交货装价格下跌致甲损失0000元。
该损失承担者是(B) 甲 B乙 甲、乙根据失程分担 主要由乙承担甲也依公平原则应承担部分 8以下各项表述正确是()。
承揽人可以将承揽主要工作交由三人完成 B承揽人可以将承揽辅助工作交由三人完成 承揽人将其承揽辅助工作交由三人完成该工作成由三人向定作人责。
承揽人不定作人即可将承揽全部工作交由三人完成 9受委托人甲以己名义委托人乙授权围与丙签定合丙订立合成立知道甲乙代理关系则该合直接约束是(B)。
甲乙 B乙丙 甲丙 甲乙丙 0甲公司与乙公司签订份技术开发合约定技术开发成归属。
甲公司告知乙公司情况下以普通使用许可方式许可丙公司使用该技术乙公司告知甲公司情况下以独占使用许可方式许可丁公司使用该技术。
下列各选项说法是正确是()。
该技术成使用权仅属甲公司 B该技术成让权仅属乙公司 甲公司与丙公司签订许可使用合无效 乙公司与丁公司签订许可使用合无效 二、多项选择题 合法律特征有(全选)。
合是双方或多方法律行。
B合是思表示致法律行 合是可以设立、变更民事权利义关系目 合是可以终止民事权利义关系目 甲公司向乙公司发出封函件称我公司现有量优质钢材价格便宜欲购请从速。
乙公司因急钢材回复称请周发型钢材0吨以市价结算。
周甲公司能发货乙公司可以起诉至法院下列说法正确是(B) 甲公司向乙公司发出函件要约邀请 B甲乙公司合没有成立 甲公司向乙公司发出封函件要约 甲乙公司合成立 3构成欺诈应当合构成要件有(全选)。
须有欺诈行 B须有欺诈人欺诈故 须相对人因欺诈而陷错误 须受欺诈人基错误而与欺诈人订立合 《担保法》对保证人格要有(B)。
国机关不得作保证人 B学校、幼儿、医院等以公益目事业单位不得作保证人 社会团体不得作保证人 获得面授权企业分支机构不得作保证人 5甲公司与区业主吴某订立了供热合。
因吴某要出国进修半年向甲公司申请暂停供热遂拒交上期供热费。
下列哪些表述是正确？() 甲公司可以直接除供热合 B催告吴某合理期限交费甲公司可以除供热合 催告吴某合理期限交费甲公司可以止供热 甲公司可以要吴某承担违约责任 6法律规定不得抵销债权有(B)。
购物款债权 B抚恤金债权 退休金债权 抚养费债权 7明示预期违约构成必须具备要件有(全选)。
必须发生合有效成立至合约定履行期届满前这段 B当事人明确、肯定作出将不履行义思表示 当事人表示不履行必须是不履行合主要义 须不履行无正当事由 8供用电合具有法律特征有(B)。
供电合属移标物所有权合 B供电合属双有偿合 供电合多标准合 供电合不受计划控制 9租赁合期关租赁物维修义以下表述正确有(B)。
当事人可约定承租人维修义 B若当事人无约定维修义由出租人承担 若当事人无约定维修义由承租人承担 若义方不履行维修义另方不得行维修 0甲学与乙公司签订建设工程施工合由乙甲承建新教学楼。
甲乙将主体结构施工分包给丙公司。
整教学楼工程验收合格甲向乙支付了部分工程款乙并向丙支付工程款。
下列表述错误有(B)。
乙、丙分包合有效 B甲可以撤销与乙建设工程施工合 丙可以乙被告诉请支付工程款 丙可以甲被告诉请支付工程款但法院应当追加乙三人 三、名词释题 诺成合是指以缔约当事人思表示致充分成立条件合即旦缔约当事人思表示达成致即告成立合。
保证是指保证人和债权人以面形式订立约定当债人不履行债保证人按照约定履行债或者承担责任行。
3违约责任是指当事人不履行或不完全履行生效合所应当承担法律责任。
买卖合是出卖人移标物所有权买受人买受人支付价款合。
买卖是商品交换普遍形式也是型有偿合。
5技术让合是指当事人就专利权让、专利申请权让、专利实施许可和技术密让所订立合。
技术让合包括专利权让合、专利申请权让合、技术密让合和专利实施许可合四种类型。
四、简答题 6简述债权让限制。
答债权让有四方面限制是主体方面限制二是客体方面限制三是容方面限制四是形式方面限制。
7简述委托合特征有哪些。
答委托合特征有 ()委托合性质是提供。
()委托合是诺成合和非要式合。
()委托合具有定人身性质。
(5)委托事项围由委托人确定。
7简述技术合委托人和受委托人各有哪些义。
答技术合是指当事人方以技术知识另方特定技术问题所订立合但不包括建设工程合和承揽合。
()技术合委托人义。
技术合委托人应当按照约定提供工作条件完成配合事项；接受工作成并支付报酬。
技术合委托人不履行合义或者履行合义不合约定感响工作进和质量不接受或者逾期接受工作成支付报酬不得追回支付报酬应当支付。
()技术合受托人义。
技术合受托人应当按照约定完成项目技术问题保证工作质量并传授技术问题知识。
根据(合法)363条规定技术合履行程受托人利用委托人提供技术和工作条件完成新技术成属受托人。
委托人利用受托人工作成完成新技术成属委托人。
答我国合法制定以前我国法律体系并明确区分合成立与生效如《保险法》只规定合成立《技术引进合管理条例》只规定合生效。
这种相当混乱认识样也反映理论界及司法实践故而有必要对两者作出区分。
容判断上不致。
合成立与否属事实判断问题其着眼判断合是否存而合有效与否则是法律价值判断问题其着眼判断合是否合法律精神和规定能否发生法律上效力。
判断合是否成立其结只能是成立或不成立事实而判断合是否有效其结则有生效、无效、效力待定、可变更、可撤销等多种情形。
(崔建远主编《新合法原理与案例评释》吉林学出版社995年5 月版页。
)合成立只当事人对合主要条款表面上思表示致而不问其思表示背真实性和主要条款合法性。
而合生效确认既要审当事人主体合法性当事人思表示是否真实又要审合容合法性。
由可以看出对合成立判断侧重对合表面状态考察而合生效则侧重对合实质容考察。
如 将合成立和生效混起那对效力待定合是成立还是生效则无法判断。
合成立适用思治原则当事人有从事合行志由可以由地选择合相对人、订立形式和合容依其由志创设权利义关系。
只要具备思表示这基事实合即告成立。
而合生效必须国干预下依法判断合是否合乎法律只有合法合才能有效。
合成立条件只涉及到当事人问题而合生效条件不仅涉及到当事人还涉及到法律要问题。
两者虽然都涉及到思表示致但二者侧重又有所不。
合成立要思表示致即承诺容必须与要约容致而合生效则进步要思表示主性和真实性。
(王利明《合法新论？总则》国政法学出版社996年月版35页。
)即使双方思表示致但如不是当事人真实思表示而是受方欺诈、胁迫合是否生效就留待进步探讨。
因而对合不成立国不会主动干预。
但合成立能否发生法律效力能否产生当事人所预期法律就远非当事人由思所能定。
合生效强调立法者对合关系评价反映了立法者对合干预。
因对无效合国会主动进行干预。
关合应具备何种般要件才可成立通常有以下几种观种观认合般成立要件包括双方当事人、思表示致和以订立合目。
(王福主编《国民法学？民法债权》法律出版社99年9月版3页。
)二种观认合成立要件须有双方或多方当事人、对主要条款达成致、具备要约和承诺阶段。
(王利明《合法新论？总则》国政法学出版社996年月版35～37页。
)笔者认合般成立要件只思表示致即可理由如下所谓思表示是指向外部表明欲发生定私法上法 律效思行。
(梁慧星《民法总论》法律出版社996年8月版6～63页。
)合作法律行具体表现形式它般成立要件只是事实判断问题其分析对象只是行构成要素。
思表示项就已足矣。
有学者认合不能没有行人而且可能有多行人。
但不能忘了是只有人才能作出思表示没有行人就没有思表示明确了思表示要素行人就已确定。
而且合是思表示致结思表示致身就表明肯定存两或两以上当事人。
如没有至少两当事人又何致可能性。
合生效就是指合法定生效要件合便可以受到法律保护并能够产生合当事人所预期法律。
(王福主编《国民法学？民法债权》法律出版社99年9月版33页。
主要有以下些要件①主体合格。
②思表示真实。
思表示真实是合生效重要构成要件是指表人表示行应当真实反映其心效思。
合是思表示致产物是种当事人合。
这种合是否产生法律上效力取思表示是否真实。
③行不违反法律及社会公共利益。
法律、行政法规强制性规定法律用语上往往表现“禁止、必须、不得”等等它不允许有任何形式违反。
④形式合法。
法律、行政法规规定采用面形式应当采用面形式。
这就涉及到当事人如没有采用定形式那合是无效还是不成立？有人认形式要件是合成立要件有人认是合生效要件还有人认应具体分析根据合性质作不区分。
笔者认有些合虽然法律、行政法规规定或者当事人约定采用面形式但如当事人采用面形式方又已履行主要义对方接受该合成立。
(《华人民共和国合法》36条。
)从该规定可以看出合面形式更多是作证明合存证据而出现。
有些合如外合营合、外合作营合要审批机关审批才能生效。
这种情况下因法律、行政法规规定合应当办理批准手续或者办理批准、登记等手续才生效审法庭辩论终结前当事人仍办理批准手续或者仍办理批准、登记等手续人民法院应当认定该合生效。
还有些合虽然法律、行政法规规定应当办理登记手续但如法律、行政法规并规定登记生效当事人办理登记手续不影响合效力合标物所有权及其他物权不能移。
(《高人民法院关适用〈华人民共和国合法〉若干问题释()》9条。
)。
合成立是合生效逻辑前提合只有成立才谈得上进步衡量其是否有效问题。
合法律规定合其成立和生效般是致《华人民共和国合法》(以下简称《合法》)条规定依法成立合成立生效。
无效合与被撤销合无效溯及也必然与合成立有关。
如《合法》56条规定无效合或者被撤销合始 没有法律约束力这就把无效溯及和成立紧密系起而无所谓生效。
合如缺乏某些条款或形式欠缺而不成立当事人可以通补正或者实际履行使合成立。
如当事人没有采取补正措施有失方当事人则应根据缔约失责任制赔偿另方当事人所遭受信赖利益损失表现当事人产生民事赔偿责任。
对已成立但生效合而言无效标志着合始没有法律上约束力当事人必须停止履行。
合无效由国干预有失方不仅应承担民事责任而且还可能承担行政责任或刑事责任。
如当事人恶串通损害国、集体或者三人利益因取得财产收归国所有或者返还集体、三人。
六合释适用不。
合成立与否某些情况下可以适用合释方法使成立而对合效力而言则不存适用合释方法以使无效合化有效可能性。
判断合是否成立法院避免当事人订立合努力全部落空合当事人真实思前提下可以通合释方法弥补合成立部分缺陷。
这是从鼓励当事人积极从事交易减少合交易成角考虑。
合生效与否是国法律评价结反映是国对合干预是种国强制力体现因不能通合释方法使属无效合成有效合。
六、案例分析题 30甲公司开发新项目急金。
3月日向乙公司借钱5万元。
双方谈妥乙公司借给甲公司5万元借期6月月息银行贷款利息5倍至年9月日息起付清甲公司乙公司出具了借据。
甲公司因新项目开发不顺利盈利到了9月日无法偿还欠乙公司借款。
某日乙公司向甲公司催促还款无但得到信息某单位曾向甲公司借款0万元现已到还款期某单位正准备还款但甲公司让某单位不用还款。
是乙公司向法院起诉请甲公司以某单位还款偿还债甲公司辩称该债权已放弃无法清偿债。
请分析 ()甲公司行是否构成违约？什么 ？ 答甲公司行已构成违约。
甲公司与乙公司借贷合关系系愿订立无违法容又有面借据是合法有效。
甲公司系债人有按期清偿息义；乙公司债权人享有按期收回金、收取利息权利。
甲公司因新项目开发不顺利不能如约履行清偿义构成违约。
()乙公司是否可针对甲公司行行使撤销权？什么？ 答乙公司可行使撤销权。
但是当该债权人另外又系其他债权人债人如他放弃债权行使他债权人权利无法实现他债权人享有依法救济权利。
案甲公司放弃对某单位享有债权表面上是处分己权益但实际上却损害了乙公司债权依照我国《合法》规定乙公司可以行使撤销权撤销甲公司放弃债权行。
根据《合法》73条规定债权人可享有代位权债人怠行使己到期债权危及债权人权利债权人可以向人民法院请以己名义代位行使债人权利实现己债权。