浅析工伤保险之法律适用
; 摘要：随着世界的工业化，社会经济迅猛发展，工业事故也随之而频繁发生。一方面是由于有的行业本身危险系数较高，另一方面是因为社会生产的科技含量有限，部分企业片面追求利润而忽略安全生产。在我国，高风险行业的工伤事故更是频繁发生，尽管有的企业采取了防范措施，一定程度上减少了事故的发生，但由于各种原因，仍然不能完全消除工伤事故。在现代化生产条件下，既然工伤事故无法避免，而其给受害者带来的伤亡后果又不像经济损失那样可以通过生产予以弥补或消除，那么在加强防范措施以从源头减少工伤事故发生以保护劳动者权益的同时，也不应忽视工伤赔偿的实现问题。所以如何对从事职业劳动过程中的受害人赔偿和补偿，成为法学理论界和实务界比较关注的问题之一。
一、工伤保险概述。
工伤（industrial injury）是工伤事故的简称，在英美法中，最经典的定义是：工伤是因职业引起或在职业过程中而受到的伤害。 工伤最初仅指工伤事故造成的人身伤害，后又将职业病纳入到工伤的范畴之中。我国现行《工伤保险条例》并没有对工伤的概念作一般性界定，仅列举了工伤的几种具体情形，但工伤即“工作中的伤害”，这是不可否认的，包括事故伤害和职业病危害。
对因工而造成的人身伤害的赔偿或补偿机制是多元的，包括工伤保险给付、民事损害赔偿、商业保险给付（责任保险、人身保险）等。
（二）工伤保险概念及性质。
工伤保险又称职业伤害保险，指劳动者在生产工作中或法定的特殊情况下发生意外事故或因职业性有害因素危害，而负伤（或患职业病）、致残、死亡时，对其本人或供养亲属给予物质帮助经济补偿的一项社会保险制度。
工伤保险由国家立法予以确认并强制实施，参加工伤保险是用人单位的法定义务，具有强制性，是对因工伤造成人身损害的受害者的主要补偿机制。工伤保险法律关系的建立不以投保人、被保险人以及保险人的合意为前提条件，而是法定的社会保险项目。工伤保险的性质决定了工伤保险制度建立的目的，就是为保障因工负伤或患职业病的职工及其供养亲属的基本生活而建立的社会安全制度，该制度的建立以社会整体利益为本位，保险人不谋取任何经济利益。 可见工伤保险是社会保障制度的重要组成部分，以社会整体来保障工伤受害者，不仅能够使工伤的受害者获得赔偿，而且能够分散用人单位的风险，有利于企业正常的生产经营，促进社会稳定和经济发展。根据我国现行《工伤保险条例》第1条规定，可知我国工伤保险的内涵丰富，包括工伤补偿、职业康复、救助以及工伤预防，表明我国工伤保险正日益成为工伤康复与救助、工伤预防三位一体的制度。
所谓工伤保险适用的构成要件，是指适用工伤保险必须具备的条件，是判断能否享受工伤保险的标准和依据。具体而言，工伤保险的构成要件有：
（1）前提条件：经法定机构认定为工伤。那么认定为工伤须具备哪些要件呢？一般而言，工伤的构成要件有：首先，必须是人身伤害；其次，遭受人身伤害的人必须与企事业单位有合法的劳动关系（包括事实劳动关系）；第三，工伤必须是由于工作原因而引发的对职工的生命健康权的损害；第四，伤害必须是在法定条件和状态下发生的。 “皮之不存，毛将焉附”，如果其前提条件不存在，就不存在申请工伤保险的问题。因此，只有经工伤认定机构认定为工伤后，工伤受害者才能申请工伤保险，才可能得到工伤保险基金的补偿。
（2）用人单位已经为其职工缴纳了工伤保险费用，参加了工伤保险。如果用人单位未为其职工缴纳工伤保险费用，即使经工伤认定机构认定为工伤也不能获得工伤保险基金的补偿。我国现行《工伤保险条例》第60条规定：“用人单位依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加的，由劳动保障行政部门责令改正；未参加工伤保险期间用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。”根据该规定，工伤受害人在用人单位没有为其缴纳工伤保险费用的情况下，不能获得工伤保险基金的补偿，只能请求用人单位给予补偿。
（3）该用人单位必须在法定的范围之内。即必须是我国境内的各类企业（包括国有企业、城镇集体企业、外商投资企业、城镇私营企业及其他城镇企业）或有雇工的个体工商户，国家机关、事业单位和社会团体不参加工伤保险，由这些单位支付工伤费用。
（一）工伤保险的范围。
笔者认为， 工伤保险的范围主要包括工伤保险的受保主体范围和工伤保险事故范围，分述如下：
1、受保主体范围。
工伤保险法律制度的受保主体范围，也称对人的适用范围，是指哪些单位必须参加工伤保险，哪些劳动者可以享受工伤保险待遇。一般而言，主要包括两个方面：第一，对用人单位的适用。目前只要在工商管理部门进行登记注册的企业和个体工商户（有雇工的）都必须参加工伤保险，如前所述，实际上也仅局限于我国境内的各类企业及有雇工的个体工商户，国家机关、事业单位和社会团体不参加工伤保险，由单位支付工伤费用。我国的工伤保险还不能覆盖到全体雇佣人和受雇人，覆盖范围过窄，使部分工伤受害者难以受到保障。事实上，国外对参加工伤保险的用人单位一般也都有限制，如日本的工伤保险制度的覆盖范围：下列自愿保险或特别制度未包括的所有工商业雇员、雇佣人数不到5人的农业、林业和渔业企业的雇员，可自愿保险。海员和公共雇员实行特别制度，部分自谋职业者如司机、手工艺匠经批准也可参加。 第二，对劳动者的适用。一般来说，以用人单位为标准就可以确定享受工伤保险待遇职工的范围。然而目前我国存在多种劳动关系，适用《工伤保险条例》的各类企业中也相应地存在各种各样的“劳动者”，有与单位签订书面合同的劳动者，有未签订书面合同但与用人单位存在事实劳动关系的劳动者，也有临时雇佣的劳务工（即临时工）等。由于各种不同劳动者的存在，单纯以用人单位为标准确定工伤保险法律制度的适用范围就不适当。 因此，笔者认为，应将用人单位作为确定工伤保险法律制度的适用范围的主要标准，同时可以将受雇劳动者的来源作为其补充标准，将两个标准相结合以更好地确定工伤保险法律制度的适用范围。对于临时工是否适用于工伤保险法律制度这一问题，一种观点认为，临时工、农民工、合同工也应该享受工伤保险。 另一种观点认为，临时工不应纳入工伤保险的覆盖范围，如果将临时雇佣的短期劳务人员纳入工伤保险范围，必然影响制度的系统性。 笔者认为第一种观点更可取，因为将临时工纳入工伤保险范围，符合工伤保险法律制度的立法目的，有利于保护临时工的合法权益。同正式工相比，付了同样劳动的临时工实际上处于更加弱势的地位，其权益更易受到侵害，所以更需要得到保护，虽然将其纳入工伤保险的覆盖范围可能会影响到现行工伤保险制度运行的系统性，但这不应该成为阻止将临时工纳入到工伤保险范围的“瓶颈”。
2、工伤保险事故范围。
工伤包括事故造成的人身伤害和职业病，工伤范围随着社会保障事业的不断完善而逐步扩大。我国现行《工伤保险条例》通过列举的方式对工伤事故范围进行了界定，第14条规定：“职工有下列情形之一的，应当认定为工伤：（一）在工作时间和工作场所内，因工作原因受到事故伤害的；（二）工作时间前后在工作场所内，从事与工作有关的预备性或者收尾工作受到事故伤害的；（三）在工作时间和工作场所内，因履行工作职责受到暴力等意外伤害的；（四）患职业病的；（五）因工外出期间，由于工作原因受到伤害或者发生事故下落不明的；（六）在上下班途中，受到机动车伤害的；（七）法律、行政法规规定应当认定为工伤的其他情形。”第15条规定了视同工伤的情形，即：（一）在工作时间和工作岗位，突发疾病死亡或者在48小时之内经抢救无效死亡的；（二）在抢险救灾等维护国家利益、公共利益活动中受到伤害的；（三）职工原在军队服役，因战、因公负伤致残，已取得革命伤残军人证，到用人单位后旧伤复发的。第16条规定：“职工有下列情形之一的，不得认定为工伤或者视同工伤：（一）因犯罪或者违反治安管理伤亡的；（二）醉酒导致伤亡的；（三）自残或者自杀的。虽然本条例已明确规定了属于工伤的一些具体情形及排除情形，但是并未对工伤作明确界定，因此只能将具体情形及排除情形作为参考，认定是否属于工伤必然带有较大的任意性，如“因工作原因”，由于工作范围一般不明确，弹性大，是否属于工作原因，在判断时尚无具体可操作的标准，判断何种情形下才属工作原因或不属工作原因，就难免带有主观随意性。
“工伤保险（待遇）就是指劳动者因工受到伤害、患职业病或死亡时，其本人或遗属能够从国家、社会得到必要的物质补偿。因为肢体、器官的损伤或丧失生命这种对劳动者个人的巨大损失，既不可以任何形式‘换回’，又不能像财物一样作价赔偿，因而，工伤发生后，仅仅是一种‘补偿’，主要是以现金形式体现。” 适用工伤保险法律制度，工伤保险待遇是非常重要的一环。工伤保险待遇种类多样，根据我国现行《工伤保险条例》第五章之规定，可知我国工伤保险待遇包括工伤医疗待遇、工伤致残待遇和因工死亡待遇、停工留薪待遇。
职工因工作遭受事故伤害或者职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇。 《工伤保险条例》第29条第3款规定：“治疗工伤所需费用符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险服务标准的，从工伤保险基金中支付。” 第29条第4款规定：“职工住院治疗工伤的，由所在单位按照本单位因公出差伙食补助标准的70%发给住院伙食补助费；经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医的，所需交通、食宿费用由所在单位按照本单位职工因公出差标准报销。”工伤职工治疗工伤应当在签订服务协议的医疗机构就医，情况紧急时可以先到就近的医疗机构急救。如未经许可，私自在规定的医疗机构以外就医的，则不能从工伤保险基金中支付。另外需注意的是，工伤职工治疗非工伤引发的疾病，不享受工伤医疗待遇。工伤医疗待遇项目具体包括：①挂号费、诊疗费、住院费、药费；②伙食补助费；③转院交通、住宿费；④医疗期间原工资福利待遇；⑤由单位负责护理。